Lei de falência

Os direitos dos fabricantes e fornecedores de mobilidade vertical sob o Código de Falências da Índia.

Por Rohan Singh

A mobilidade vertical eficiente e confiável em centros comerciais, edifícios de escritórios e projetos residenciais tornou-se essencial para o sucesso geral desses empreendimentos. Algumas cidades indianas (como Mumbai) têm espaço limitado para o desenvolvimento de projetos de classe mundial, e a mobilidade vertical sempre foi a opção mais viável para acomodar mais empresas e famílias. Já em outras cidades, as construtoras têm buscado a máxima utilização de localizações privilegiadas nos distritos comerciais centrais. Em todos esses casos, as construtoras consideram os fabricantes de elevadores como um dos fornecedores mais importantes para garantir que os trabalhadores e moradores tenham acesso rápido, tranquilo e confiável aos andares superiores de seus empreendimentos. 

Considerando o exposto, os fabricantes de elevadores encontram-se numa posição privilegiada em relação às construtoras, devido à grande procura pelos seus produtos. Contudo, já houve situações em que as construtoras enfrentaram dificuldades financeiras durante a construção e tiveram problemas para pagar os seus fornecedores. Essas dificuldades financeiras podem levar, inclusive, construtoras de menor dimensão à falência e construtoras de maior dimensão a violarem os contratos de financiamento, desencadeando um efeito dominó de incumprimento cruzado em projetos de grande envergadura ou em vários projetos. Situações como estas podem resultar em atrasos ou mesmo na perda total dos pagamentos devidos aos fabricantes de elevadores que forneceram soluções de mobilidade vertical para esses projetos.  

É em momentos difíceis como os mencionados acima que os fabricantes de elevadores precisam pensar de forma criativa em relação às opções e direitos disponíveis em seus contratos de fornecimento e, de maneira mais geral, aos direitos de recuperação previstos em lei. Uma das principais legislações que fabricantes e fornecedores devem conhecer é a lei de falências da Índia, prevista no Código de Insolvência e Falências de 2016 (“IBC”). 

Fabricantes de elevadores como credores operacionais

Os fabricantes de elevadores, como potenciais credores operacionais de incorporadoras com dívidas de pelo menos INR 1,00,00,000 (um crore de rúpias indianas), estão autorizados pela Lei de Insolvência e Falências (IBC) a enviar uma notificação de cobrança de dívida operacional não paga, acompanhada de uma cópia da fatura pendente, à incorporadora, caso esta não efetue o pagamento, conforme o formato prescrito pela IBC. A lei de falências da Índia costumava ter um limite substancialmente menor para que credores operacionais iniciassem processos de falência para recuperar créditos de empresas, mas esse limite foi considerado muito baixo, o que levou a um aumento nos processos de insolvência, e foi revisado para cima em 2020. Isso significa que fabricantes relativamente menores, que atuam em projetos de pequeno porte ou em pequenas reformas em edifícios antigos, podem não se beneficiar da possibilidade de iniciar um processo de insolvência contra uma incorporadora que não pague a notificação de cobrança; no entanto, essa medida ainda é vantajosa para contratos de fornecimento maiores em projetos de médio a grande porte. Nesses casos, a construtora é obrigada por lei a fazer uma das seguintes ações no prazo de 10 dias a partir da data de entrega da notificação de cobrança: (a) pagar a dívida operacional em aberto devida ao fabricante, ou (b) notificá-lo da existência de uma disputa ou destacar que o assunto já está sujeito a uma ação judicial ou procedimento arbitral em andamento. Se o fabricante não for pago ou não for notificado da existência de uma disputa dentro desse prazo, poderá apresentar uma petição ao Tribunal Nacional de Direito Societário competente para iniciar um processo de insolvência contra a construtora. 

Um aspecto positivo do Código de Insolvência e Falências (IBC) é que o tribunal tem 14 dias para admitir ou rejeitar tal pedido, de modo que pelo menos a fase de admissão tem um prazo definido. Além disso, o Artigo 12 do IBC prevê um prazo total de 180 dias a partir da admissão como regra geral para a conclusão do processo de insolvência (com exceção de uma prorrogação solicitada pelo administrador judicial nomeado, mediante aprovação de pelo menos 66% do comitê de credores da empresa devedora, caso em que o processo pode se estender a 330 dias). O fato de esse processo conduzido pelo tribunal ter prazos máximos específicos previstos em lei representa um grande avanço para credores operacionais, como fabricantes de elevadores, que passam a ter maior visibilidade sobre a possibilidade de recuperar seus créditos (ou uma parte acordada desses créditos). 

Contudo, após o início do processo de insolvência de uma empresa, o tribunal é obrigado a decretar uma moratória, que proíbe o início de novos processos judiciais e a continuação de processos pendentes contra a empresa inadimplente. Além da moratória, o restante do processo de insolvência é conduzido principalmente por um administrador judicial provisório, pelo administrador judicial nomeado em definitivo e pelo comitê de credores. Diversas decisões importantes relativas à empresa inadimplente são tomadas pelo comitê de credores, que é composto apenas por credores financeiros e não por credores operacionais. Consequentemente, a decisão final sobre a liquidação da empresa ou a aceitação de um plano de recuperação judicial apresentado por um proponente não está realmente nas mãos dos fabricantes de elevadores. Mas, felizmente, nem tudo está perdido para os credores operacionais, visto que o Artigo 30 da Lei de Insolvência e Falências exige que o administrador judicial analise os planos de recuperação judicial sob a perspectiva de se eles preveem o pagamento aos credores operacionais do valor de liquidação (o valor que esses credores receberiam se a empresa inadimplente fosse definitivamente dissolvida) da empresa devedora. 

Conclusão

Considerando o exposto, embora a Lei de Insolvência e Falências (IBC) autorize os fabricantes de elevadores (como credores operacionais) a iniciar processos de insolvência contra uma construtora que lhes deva o valor mínimo de pagamentos, seu destino não permanece em suas mãos e é controlado principalmente pelos credores financeiros. Nesses casos, os fabricantes devem considerar a revisão de seus contratos de fornecimento com as construtoras para abordar os seguintes pontos-chave: (a) os fabricantes devem definir datas de vencimento claras para os pagamentos e fornecer prazos específicos para regularização, de modo que fique claro quando um pagamento se torna devido e exigível; (b) o formulário de notificação de cobrança por atraso/falta de pagamento pode ser redigido de forma semelhante ao previsto na IBC; (c) os fabricantes podem querer adicionar especificamente direitos de informação e divulgação, segundo os quais a construtora deve notificá-los imediatamente por escrito caso recebam qualquer pedido de abertura de processo de insolvência contra eles por parte de outros credores operacionais ou de qualquer credor financeiro, e receber atualizações regulares sobre tal processo nas fases pré e pós-admissão. (d) eles podem querer prever que a entrega de um pedido de início de um processo de insolvência empresarial seja uma falha material ou evento de falha que acelere todos os pagamentos devidos ao fabricante ao abrigo do contrato de fornecimento.

Em última análise, as equipes de gestão e jurídicas dos fabricantes de elevadores devem estar cientes das consequências do envolvimento de um cliente em um processo de insolvência, bem como das consequências mais amplas da possibilidade de novas reivindicações e do controle das decisões pós-admissão pelos credores financeiros desse cliente. Somente com essa consciência os fabricantes poderão tomar decisões eficazes em relação às suas próprias reivindicações e aos pagamentos que lhes são devidos. 

Agradecimento: Um agradecimento especial à nossa estagiária, Elizabeth Cherian, por sua pesquisa detalhada e contribuição para este artigo.